De aandeelhouders-commissaris en tegenstrijdig belang

Commissarissen zijn onafhankelijk. Dat is het uitgangspunt van ons vennootschapsrecht. De realiteit is echter dat commissarissen soms gelieerd zijn aan specifieke stakeholders, of zelf stakeholder zijn. Zij zijn dan nog steeds gehouden te handelen in het belang van de vennootschap en alle stakeholders, maar verkeren door hun relatie desalniettemin in een bijzondere positie. De Corporate Governance Code bepaalt dat een commissaris die een aandelenpakket van ten minste 10 procent houdt in de vennootschap dan wel vertegenwoordiger is van een rechtspersoon die dit percentage aandelen direct of indirect houdt, niet als onafhankelijk wordt beschouwd (Principe 2.1.8). In lijn met market practice is een dergelijke ‘afhankelijke’ commissaris in de raad van commissarissen geoorloofd, maar om de onafhankelijkheid van de raad van commissarissen als geheel te waarborgen is in de Corporate Governance Code als uitgangspunt opgenomen dat meer dan de helft van de commissarissen onafhankelijk moet zijn. In deze bijdrage zal worden ingegaan op het leerstuk tegenstrijdig belang en de vraag hoe aan te kijken tegen en om te gaan met mogelijke belangenconflicten van een lid van de raad van commissarissen die tevens aandeelhouder is respectievelijk die gelieerd is aan een aandeelhouder.